Реферат: Коммандитные общества

Реферат: Коммандитные общества

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ УКРАИНЫ

КИЕВСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

КРЫМСКИЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

Реферат

по курсу «Финансовая деятельность субъектов хозяйствования»

на тему: «Особенности деятельности коммандитных обществ».

Выполнила студентка финансово-учетного факультета специальности «Финансы» группы Ф-41-99

Левшук Наталья

Симферополь 2003

Коммандитным обществом признается общество, в котором вместе с одним или более участников, осуществляющих от имени общества предпринимательскую деятельность и несущих ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, есть один или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имуществе общества (вкладчиков).

Если в коммандитном обществе участвуют два или более участников с полной ответственностью, они несут солидарную ответственность по долгам общества.

Коммандитное общество, также  как и полное, по своим правовым характеристикам может быть отнесено к персональным объединениям. Особенностью коммандитного общества, отличающей его от полного общества, является наличие в нем двух различающихся по своему правовому статусу категорий участников – полных участников (комплементариев) и вкладчиков (коммандистов). На полных участников возлагаются обязанности по управлению обществом, ведению от его имени предпринимательской деятельности, они несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничива­ются предоставлением обществу определенного капитала в обмен на участие в прибыли общества.

Возникает коммандитное общество в тех случаях, ког­да полные участники не в состоянии собственными усилия­ми сформировать необходимый для деятельности общества капитал. Для аккумулирования такого капитала в состав общества допускаются вкладчики, однако без права управ­ления обществом. Отношения между обществом и вкладчи­ками имеют не кредитный, а инвестиционный характер, что является более выгодным для общества (вкладчики не вме­шиваются в его деятельность, доходы с капитала выплачи­ваются вкладчикам лишь при наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на неограниченный срок).

Для коммандитного общества характерны следую­щие правовые признаки:

1) наличие двух категорий участников: вкладчиков и полных участников (хотя бы по одному каждой категории), правовой статус которых существенно различается;

2) уставный фонд в коммандитном обществе не форми­руется, вклады участников составляют складочный капитал, размер и порядок формирования которого определяется са­мими участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не может составлять более 50% капитала общества, к момен­ту регистрации коммандитного общества каждый из вклад­чиков должен внести не менее 25 % своего взноса;

3) коммандитное общество не имеет органов управления - в отношениях с третьими лицами общество представляют его участники с полной ответственностью;

4) действует на основании учредительного договора, со­держание которого определяется ст. 76 Закона «О хозяй­ственных обществах».

Учредительный договор является единственным доку­ментом, на основании которого создается и действует ком­мандитное общество.

Учредительный договор составляется в письменной форме, а если в составе участников есть физические лица, то их подпись на договоре должна быть нотариально удосто­верена.

Учредительный договор помимо сведений, указанных в ст. 4 Закона «О хозяйственных обществах» (сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, наименование и местонахождение), должен вклю­чать сведения о:

1) размере складочного капитала общества;

2) размере, составе и порядке внесения вкладов каждым из участников с полной ответственностью;

3) размере доли каждого из участников с полной ответ­ственностью (определяется отношением размера вклада уча­стника к общей величине складочного капитала; доля может быть выражена дробным числом или в процентах);

4) совокупном размере долей вкладчиков в капитале об­щества; размере, составе и порядке внесения ими вкладов;

5) ответственности участников за несвоевременное вне­сение вклада;

6) форме участия участников с полной ответственностью в делах общества (должен быть урегулирован порядок управ­ления деятельностью общества и ведения предприниматель­ской деятельности от имени общества);

7) субсидиарной, солидарной и неограниченной имуще­ственной ответственности участников с полной ответствен­ностью по обязательствам общества;

8) правах, обязанностях и ответственности вкладчиков (с учетом положений статей 79 - 82 Закона «О хозяйствен­ных обществах»);

9) порядке распределения прибыли или убытков комман­дитного общества (данный порядок не определяется действу­ющим законодательством) - по общему правилу прибыль и убытки распределяются между участниками пропорцио­нально их долям в складочном капитале; иной порядок рас­пределения (основанный на равном распределении прибыли/ убытков или с учетом личного вклада каждого участника в деятельность общества) может быть предусмотрен в учреди­тельном договоре или отдельном соглашении участников; не допускается устранение кого-либо из участников от участия в распределении прибыли или убытков.

10) дополнительных основаниях прекращения деятель­ности коммандитного общества (с учетом требований ст. 83 Закона «О хозяйственных обществах»).

Во многих современных государствах действует прин­цип анонимности личности вкладчиков, который и является главным стимулом для их вступления в общество.

Законодательством Украины данный вопрос регулиру­ется противоречиво, что приводит к нераспространенности коммандитного общества как формы ведения совместной предпринимательской деятельности. Так, в части второй статьи 76 закрепляется, что в учредительном договоре о коммандитном обществе в отношении вклад­чиков указываются только совокупный размер их долей в имуществе общества, а также размер, состав и порядок внесения ими вкладов. Следует ли понимать данное поло­жение как исключающее требование ст. 4 Закона «О хо­зяйственных обществах» указывать в учредительных документах состав участников общества, и если да, то каким документом должно подтверждаться участие вклад­чиков в обществе? Действующее законодательство пока не содержит средств для разрешения данных вопросов.

За рубежом правоотношения между участниками с полной ответственностью и вкладчиками в коммандитном обществе часто оформляются следующим образом. В уч­редительном договоре определяется лишь совокупный размер доли вкладчиков в капитале общества, а сведения о персональном составе вкладчиков не указываются. Под­писывается учредительный договор только участниками с полной ответственностью. Параллельно с учредительным договором заключается договор об участии в коммандитном обществе, который подписывается как участниками с полной ответственностью, так и вкладчиками. Этот до­говор не подлежит государственной регистрации, имеет конфиденциальный характер и определяет персональный состав вкладчиков коммандитного общества, размер, со­став и порядок внесения каждым из них вклада.

Может использоваться и иная схема, по которой договор об участии в коммандитном обществе заключается полными участниками с каждым вкладчиком отдельно. Такой подход облегчает порядок внесения в документы изменений, связанных с движением вкладчиков (выходом, вступлением, исключением вкладчика, уступкой доли, правопреемством и наследованием и пр.)

Такой подход не является единственным, используемым для обеспечения аноним­ности вкладчиков В некоторых странах учредительный договор имеет конфиден­циальный характер, а органам публичной власти и иным заинтересованным лицам предъявляется выписка из данного договора, не содержащая сведений о личности вкладчиков Принцип анонимности воплощается и в существовании акционерной коммандиты (коммандитное общество с акциями), которая известна законода­тельству многих стран (ФРГ, Франция, Италия, Испания и др ). В данной разно­видности коммандитного общества сумма капитала, которая подлежит внесе­нию вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся затем среди вклад­чиков.

Коммандитное общество создается и функционирует на тех же принципах, что и полное. Поэтому законодатель вместо разработки специальных норм, регулирующих воп­росы деятельности коммандитного общества, подчиняет его нормам, определяющим правовой статус полного общества (с некоторыми исключениями).

Нормы, содержащиеся в статьях 67 - 74 Закона «О хозяйственных обществах», должны применяться с учетом положений, содержащихся в статьях 78-83 данного Зако­на. Последние отражают особенности правого положения вкладчиков в коммандитном обществе. Исходя из данного правила, статьи 69, 71, 72, 73 Закона «О хозяйственных об­ществах» применяются в равной степени и к участникам с полной ответственностью, и к вкладчикам. Статьи 68, 70, 74 в отношении вкладчиков не действуют (они исключают­ся положениями статей 79 - 82).

Если участников с полной ответственностью в ком­мандитном обществе несколько, то они образуют подобие полного общества внутри коммандитного и их совместная деятельность регулируется нормами, рассчитанными на применение к участникам полного общества.

Вкладчик может вступить в коммандитное общество посредством внесения денежных или материальных вкладов.

Данная норма является спе­циальной по отношению к норме, закрепленной в ч. 1 ст. 13 Закона «О хозяйственных обществах». По общему правилу, закрепленному в ч. 1 ст. 13, вкладами участников общества могут быть здания, сооружения, оборудование и иные мате­риальные ценности, ценные бумаги, права пользования зем­лей, водой, другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием, иные имущественные права (в том числе и на интеллектуальную собственность), денеж­ные средства, в том числе и в иностранной валюте. Вклад­чики же могут вступить в общество только путем внесения денежных или материальных вкладов. На участников с пол­ной ответственностью данные, ограничения не распростра­няются. Объясняется такой неодинаковый подход различными функциями полных участников и вкладчиков в отношении общества. Вкладчики не занимаются управлени­ем обществом, не ведут предпринимательской деятельности от его имени, их основная задача - предоставить обществу необходимые финансовые или материальные ресурсы.

Вкладчик должен подтвердить серьезность своих на­мерений и наличие у него необходимого имущества или де­нежных средств. Поэтому законом установлено, что до момента регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен внести не менее 25 % своего вклада (ч. 3 ст. 80 Закона «О хозяйственных обществах»), к участ­никам с полной ответственностью такое требование не предъявляется.

Права вкладчиков существенно отличаются от обыч­ного объема корпоративных прав участников, закрепленного в ст. 10 Закона «О хозяйственных обществах».

Вкладчики не имеют права участвовать в управлении обществом или ведении дел от имени общества. В исключи­тельных случаях участники с полной ответственностью мо­гут поручить вкладчику выполнение отдельных действий от имени общества. Такой вкладчик действует от имени коммандитного общества на основании надлежащим образом оформленного договора поручения и согласно ему. Если же вкладчик заключает соглашение от имени и в интересах об­щества без соответствующих полномочий, то он либо приравнивается к полному участнику в отношении данной сделки, либо несет самостоятельно ответственность по заключенному соглашению всем своим имуществом. Таким образом, вкладчики могут действовать только как договор­ные представители на основании доверенности, выданной обществом. Однако последствия действия вкладчиков без до­веренности регулируются не нормами ГК Украины о пред­ставительстве, а специальными нормами Закона «О хозяйственных обществах» (ст. 82).

Вкладчики имеют право на получение части прибы­ли общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не участвуют в решении вопроса о порядке распределения при­были коммандитного общества. Полные участники сами оп­ределяют долю прибыли подлежащей распределению среди всех участников коммандитного общества.

Вкладчики имеют право на получение информации о деятельности общества: годовых отчетов и балансов, до­кументов подтверждающих правильность их составления.

Вкладчики имеют право уступить свою долю иному вкладчику, полному участнику или третьему лицу с согла­сия всех остальных участников. Полный участник в случае приобретения доли вкладчика сохраняет свой статус и не становится одновременно вкладчиком. При этом размер со­вокупной доли вкладчиков, отраженный в учредительном договоре, уменьшается (за счет увеличения доли участника с полной ответственностью).

Вкладчик может выйти из общества с соблюдением требований ст. 71 Закона «О хозяйственных обществах».

Вкладчики наделены правом первоочередного возвра­та вклада (перед участниками с полной ответственностью) в случае ликвидации общества.

Основной обязанностью вкладчиков является внесе­ние вкладов и дополнительных взносов в капитал комман­дитного общества в порядке и размере, предусмотренных учредительным договором. Решение о внесении дополни­тельных взносов может оформляться отдельным договором, подписанном всеми участниками. Дополнительные взносы не влияют на величину капитала коммандитного общества и размер долей его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором, а потому сведения об их внесении могут не отражаться в учредительном договоре.

Вкладчики не обязаны участвовать в управлении об­ществом и ведении его дел. С согласия вкладчика ему может быть поручено выполнение отдельных действий от имени общества. Вкладчики не должны препятствовать действиям участников с полной ответственностью по управлению де­лами коммандитного общества.

Вкладчики обязаны соблюдать положения учреди­тельного договора и иных соглашений, заключенных всеми участниками коммандитного общества.

Вкладчики обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполне­ния своих обязанностей или препятствования достижению целей общества вкладчик может быть исключен из комман­дитного общества в порядке, предусмотренном учредитель­ными документами.

Управление коммандитным обществом и осуществ­ление предпринимательской деятельности от его имени воз­лагается законом исключительно на участников с полной ответственностью.

Порядок управления и ведения дел в коммандитном обществе определяется учредительным договором с учетом положений ст. 68 Закона «О хозяйственных обществах».

В учредительном договоре обязательно должен быть определен порядок принятия участниками решений по воп­росам деятельности общества. Исходя из положений коммен­тируемой статьи, вкладчики не имеют права участвовать в решении вопросов управления коммандитным обществам. В то же время, решение таких вопросов может быть связано с необходимостью внесения изменений в учредительный до­говор. Поскольку действующее законодательство Украины не освобождает вкладчиков от подписания учредительного договора, то они не могут быть устранены в полной степе­ни от функции управления обществом. Данная коллизия мо­жет быть разрешена только путем внесения изменений в Закон «О хозяйственных обществах» в отношении порядка подписания учредительного договора участниками комман­дитного общества.

Порядок ведения дел в коммандитном обществе (осуществления предпринимательской деятельности от имени общества, представительства в отношениях с третьими ли­цами) должен быть подробно урегулирован учредительным договором. Ведение дел в коммандитном обществе может осуществляться различными способами:

1) всеми участниками с полной ответственностью;

2) несколькими из них;

3) одним из участников;

4) единственным участником с полной ответственностью.

Если несколько участников с полной ответственнос­тью ведут дела общества, то каждый из них может представ­лять общество самостоятельно. В учредительном договоре может быть закреплено положение о необходимости дей­ствовать сообща (во всех случаях или лишь в отношении определенных действий или сделок). В таком случае для со­вершения действия или сделки необходимо согласие всех участников с полной ответственностью.

Если дела ведутся не всеми участниками с полной от­ветственностью, а одним или несколькими из них, то объем полномочий участников, которым поручено ведение дел, оформляется договором поручения, подписанным осталь­ными участниками с полной ответственностью.

Полномочия участника с полной ответственностью на ведение дел общества прекращаются в связи с: прекраще­нием деятельности самого общества; отказом участника от поручения; отменой поручения по требованию хотя бы од­ного из остальных участников с полной ответственностью.

В соответствии с ч. 1 ст. 75 Закона «О хозяйственных обществах», ответственность вкладчиков по обязательствам коммандитного общества ограничивается их вкладом в иму­ществе общества. Это означает, что после полного внесения вклада в размере, определенном учредительным договором, вкладчик не может быть привлечен к непосредственной имущественной ответственности по долгам общества.

Характер ответственности вкладчика по обязатель­ствам коммандитного общества может измениться в случае заключения им сделки от имени и в интересах общества без соответствующих полномочий.

Если сделка, заключенная при подобных условиях, впоследствии была одобрена обществом (единогласным решением участников с полной ответственностью), то вклад­чик несет ответственность по ней всем своим имуществом солидарно с остальными участниками с полной ответствен­ностью. То есть, ответственность участника становиться полной, но она разделяется между ним и участниками с пол­ной ответственностью коммандитного общества (в отноше­нии конкретного обязательства вкладчик получает статус полного участника).

Если одобрение общества не будет получено, вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно всем своим

имуществом. Законом не определяется, является ли сделка, заключенная вкладчиком без соответствующих полномочий и не получившая одобрения общества, действительной. В дан­ной ситуации должен применяться тот же принцип, что и в отношении иных хозяйственных обществ - акционерного или общества с ограниченной ответственностью. Сделка, заклю­ченная вкладчиком без соответствующих полномочий, может быть признана недействительной только в том случае, если общество докажет, что третье лицо на момент заключения сделки знало или должно было знать об отсутствии у вклад­чика права действовать от имени общества.

В части первой статьи 83 устанавлива­ется дополнительное основание прекращения деятельности коммандитного общества - выход из его состава всех участ­ников с полной ответственностью. Данная норма является императивной, законом не допускается преобразование коммандитного общества в иной вид общества после выхо­да всех участников с полной ответственностью. Если остав­шиеся участники намерены продолжать совместную деятельность, они обязаны осуществить ликвидацию ком­мандитного общества в предусмотренном законом порядке, а затем создать новое хозяйственное общество в иной орга­низационно-правовой форме. Затрат, связанных с ликвида­цией общества, можно избежать, если до выхода всех участников с полной ответственностью осуществить преоб­разование коммандитного общества в иной вид хозяйствен­ного общества. В случае такого преобразования проводится перерегистрация общества в установленном законом поряд­ке. После перерегистрации бывшие участники с полной от­ветственностью могут выйти из общества и это не повлечет его ликвидации. Кроме этого возможен вариант, когда кто-либо из вкладчиков изменяет свой правовой статус в обще­стве и становится участником с полной ответственностью (в некоторых случаях это может повлечь изменение наимено­вания коммандитного общества и, как следствие, необходи­мость его перерегистрации).

В случае выхода из коммандитного общества всех вкладчиков общество либо ликвидируется, либо преобразу­ется в полное общество.

Участники коммандитного общества вносят изменения в учредительный договор, связанные с преобразованием, и подают необходимые документы в орган государственной регистрации для проведения перерегистрации общества в установленном законом порядке.

Часть третья настоящей статьи закрепляет особенности проведения ликвидационной процедуры в отношении коммандитного общества. Законом установлен следующий порядок распределения имущества, оставшегося после рас­четов со всеми кредиторами общества при его ликвидации.

В первую очередь из оставшегося у общества имущества вкладчикам возвращаются их вклады в размере, зафикси­рованном в учредительном договоре. В случае недостаточ­ности средств общества для полного возврата вкладчикам их вкладов имеющиеся средства распределяются между вклад­чиками в соответствии с их долей в капитале общества. Вкладчики не могут требовать от полных участников вер­нуть им недостающие суммы вкладов.

Оставшееся имущество распределяется между участни­ками с полной ответственностью в порядке и на условиях, предусмотренных ст. 21 Закона «О хозяйственных обще­ствах» и учредительным договором. Обычно имущество рас­пределяется между участниками с полной ответственностью в соответствии с размерами их долей в капитале общества.

Список литературы:

1.      Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19.09.1991 г.

2.      Кибенко Е.Р. Научно-практический комментарий Закона Украины «О хозяйственных обществах».- Х.:фирма «Эспада», 2000.

3.      Экономика предприятия. Учебное попсобие для экономических вузов./ Под редакцией проф., д.э.н. Руденко А.И., проф. Швиданенко Г.А./ Издание 2-е, перераб. и доп. – Симферополь: Таврия, 2000.